离婚案件婚外情如何取证？奉贤区婚姻律师

作者|张静律师  文字整理|马祖朝  编辑|小史哥

大家好，今天非常高兴跟大家一起分享《婚姻家事律师指南试讲课》这个课程，我一直有这样想法，想把自己在婚姻家庭领域的诉讼和非诉经验系统的给大家去分享，但是不知道用什么方式，后跟法天使合作，给了我的建议就是结合用法律文书的方式讲解。所以我现在是通过文书来讲解业务。

一、为什么要做这个课程

今天的课程主要的内容，主要是一个年轻律师从接案子到、调查、诉讼期间可能用到的婚外情调查，这是离婚案件当中非常常用的，在一开始就会遇到的问题，但它又不好以文书的方式，所以开篇我选择了这个主题，它跟多体现为实践当中的经验和业务当中需要做的工作，最终我还是整理了一个告知书，这个也是对我工作的一个很好的梳理，因为之前我从来没有想过通过文书的方式做一个整理，通过整理我认为也是非常有价值的。

我们这个课程，实际首先是好对年轻律师、律师助理、或是其他领域律师需要了解婚姻家事这个内容的人开设的，通过这些文书的形成及背后业务的内容，我希望能给年轻律师的是思维方式的改变。在讲这些文书和文书背后的法律内容，希望形成专业的法律习惯，最后自动变成律师的逻辑思维，但是，我认为律师是不能用律师工作的思维去处理生活中的问题的，它可以帮助你，但是最好不要让它形成你的习惯。

那我们为什么要做这个课程，除了帮助年轻律师外，我自己感觉，如果不借助线上的工具，我自己是培养不了几个助理，我希望这个课程能有更多人的听到，这是我做这个课程的想法。如果大家购买了这个课程，我希望大家能从头到尾的去听，因为我这些经验基本是来自实务，理论比较少，更多的是经验的分享和技巧，希望能对大家有所帮助。

二、婚外情取证的告知单

下面我们开始讲婚外情取证的告知单。这个告知单可以用在刚开始接案的时候，指导取证，当然在诉讼期间也是随时可以取证，只要有取证的可能，它是贯穿整个调查阶段。

首先、我想说说对婚外情取证的态度。以下是我给当事人的寄语：

如果你遭遇了婚外情，请相信我，你并不寂寞，大街上到处都是和你一样的人。我并没有侮辱你的意思，我只想说这没什么大不了的。请不要当祥林嫂，去取证比眼泪管用。如果你想证明事实的话，去找点证据吧。      

或者，你宽容如我，抱持着即使某人喜欢上了他人，只要他确定不要你了，就快点祝福让他走吧这样的信念，根本不稀罕什么赔偿或者多分财产，那就让这张纸见鬼去吧。并且，我很欣赏你。

我们在取证的时候一定是要有所取舍的，我会经常劝我的当事人，这件事上不要花那么多钱，因为它不会给你带来多大的经济利益。当然有时候，我会尽力帮他取证，他需要通过法院的判决或是开庭过程中得到精神上的认可，他的对错观非常强烈，他不在意赔偿，但是他在意认定的结果，这种时候我们还是需要尽力的帮助他，如果他的经济能力不是很好，需要花很多的钱去请调查公司，我们就要劝他适可而止，因为离婚官司出来经济成本还有精神成本。

所以婚姻家庭案件不可避免的是还需要会心理疏导当事人，我们不需要成为专业的心理咨询师，但是我们给他态度上的引导是非常重要的，这是这种案件中律师的基本素质，如果律师不懂一点心理学，很可能自己也会跟着出问题，会容易跟当事人起冲突。所以，对取证这个态度，我认为就是不要花费太多的金钱，如果他的愿望是非常强烈的，就需要我们帮助一下，两者平衡一下。

三、接下来讲如何取证

婚外情是什么？首先是同居、重婚，这两个是可以申请离婚损害赔偿的法定事由，但是普通的婚外情是出轨，你说这有没有价值，有的法院也认为这也是过错，也会写在判决书中。因此，也照顾了无过错方，这个婚外情不管是轻微的还是很严重的到重婚的程度，这个在法律上是确实是有意义的，因为法官有时候运用自己的裁量权，对没有过错的妇女，也会照顾赔偿几十万。所以，我们不知道会遇到什么样的法官，他对这个问题的看法是什么，既然我们的当事人有这样的要求，我们就尽量给他取证，但是我们要提示风险，不是所有的婚外情都可能被法官认定，或是轻微的情形可能对案件影响不大。

一般来说，离婚案件当中出轨占了很大的比例，作为感情破裂的原因，所以在当事人跟你诉说他的婚姻进行不下去了，然后我们很自然的问他，他就是讲那些细节，这时候就是寻找证据的开始。

1、比如说，手机、电脑，无意发现了东西，但这些东西往往是在对方的手中，之后就很难取证，所以第一次发现时要冷静，用手机拍下来。

2、其实我们没有研究过婚外情的证据都有哪些，实际上是我们的当事人在做案件的时候给我们提交的，他们可能比较熟悉对方，总能找到一些蛛丝马迹，如电脑、硬盘、抽屉等，发现的情书、聊天记录、照片、文件等，我们在婚外情的证据上，希望的是越多越好，并不一定要求的是原件。

3、另外，还可以查看微博之类的社交平台。

4、如果发现他们在公共场合表现得太亲密，记得拍照或录像。

5、查看亲密出行的记录，如机票。

6、证人愿意作证的，可以写证人证言。

7、不方便出庭作证的，保留证人在聊天时承认看到事实的电话记录或微信记录。

8、保证书，这个是直接的证据，我们需要指导当事人把事实写清楚。

实例：

我张三保证，今后保持婚姻忠诚，绝不再与李四同居了，如再与李四同居，保持不正当的关系，我就赔偿王五100万元人民币。

法律依据：

《婚姻法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，导致离婚的，无过错方有要请求损害赔偿：(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。”

《婚姻法》第四十七条规定：“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。”离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

为什么保证书中把同居字样写上，就是保证将来没有同居的证据或是如何认定同居。

9、酒店开房记录，说实话我们很难取这个证据，这涉及到了当事人的隐私，大部分法官也不会给我们调取这个证据。

10、提交通话记录，两个号码之间通过次数过多，虽然这个不是直接证据，但不失为是一种证据形式。

11、婚外生育子女的，孩子的出生记录及户籍资料是很好的证据，出生证上会记载父亲和母亲的名字，我们认为这个是一份直接的证据。

12、录音。我们认为最重要的，什么证据都没有，那第一次摊牌时要录音，这有可能是最重要的一份证据，要在对方没有警觉的情况下，找一个摊牌的机会，提前做好录音准备。录音可以不提交，但是如果发生财产转移的情形，就需要准备，有可能会用的到，从证据的角度来说，是一份直接的证据，因为声音是很难伪造的。

如何录音：

1、录音不要太长时间；2、你少数，让对方多说；3、所有的问题要有事先设计，你只负责提问和引出话题；4、平时你怎么说话就怎么说话。

13、视频资料证据要保留在原载体里不要动，相当于证据原件。

我们大概总结了一下最常用的证据：有哪些证据可取：保证书、视频、音频、照片、开房记录、证人证言、微信记录、各种聊天记录、邮件、子女出生记录、户籍记录、通话记录、微博资料、出行记录（如机票）、经济往来记录等等。

我并不推荐你们去捉奸或在家里安个摄像头之类的，我毕竟是学法律的，这样做实在是有侵犯隐私权的嫌疑。文明发展到今天了，得饶人处且饶人吧，要记得一日夫妻百日恩的道理，给彼此留点面子吧。我非常不愿意双方到法庭上共同诉说双方的过错，然后在财产上锱铢必较。